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1H420031 施工合同履约及风险防范
一、施工承包合同、专业分包合同
1.合同管理内容:
①评审; ②订立; ③实施计划; ④实施控制; ⑤管理总结。
2.施工承包合同
(1)施工合同文本:一般都由协议书、通用条款、专用条款组成。
除合同文本外,合同文件一般还包括:中标通知书、投标书及其附件、有关的标准、规范及技术文件、图纸、工程量清单、工程报价单或预算书等。
(2)合同文件的优先顺序:中标通知书(如果有);投标函及其附录(如果有);专用合同条款及其附件;通用合同条款;技术标准和要求;图纸;已标价工程量清单或预算书;其他合同文件。
原则上应把文件签署日期在后的和内容重要的排在前面,即更加优先。所有合同文件中包括合同当事人就该项合同文件所做出的补充和修改,属于同一类内容文件的,应以最新签署的为准。专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。
(3)合同中的承包人(项目经理)
①项目经理应为合同当事人所确认的人选,并在专用合同条款中明确项目经理的姓名 、职称、注册执业证书编号、联系方式及授权范围等事项,项目经理经承包人授权后代表承包人负责履行合同。
项目经理应是承包人正式聘用的员工,承包人应向发包人提交项目经理与承包人之间的劳动合同,以及承包人为项目经理缴纳社会保险的有效证明。
承包人不提交上述文件的,项目经理无权履行职责,发包人有权要求更换项目经理,由此增加的费用和(或)延误的工期由承包人承担。
②项目经理应常驻施工现场,且每月在施工现场时间不得少于专用合同条款约定的天数。项目经理不得同时担任其他项目的项目经理。
项目经理确需离开施工现场时,应事先通知监理人,并取得发包人的书面同意。
项目经理的通知中应当载明临时代行其职责的人员的注册执业资格、管理经验等资料,该人员应具备履行相应职责的能力。
③承包人需要更换项目经理的,应提前14天通知发包人及监理单位,并征得发包人书面同意,发包人要求更换不称职的项目经理的,书面通知中应当载明要求更换的理由。
承包人违反上述约定的,应按照专用合同条款的约定,承担违约责任。
[题型]下列文件中,属于施工承包合同文件的是(A)。
A.中标通知书 B.设计变更申请书
C.监理下达的整改通知书 D.工程结算文件
3.专业工程分包合同
(2)项目施工总承包单位的工作
①向分包人提供与分包工程相关的各种证件、批件和各种相关资料,向分包人提供具备施工条件的施工场地。
②组织分包人参加发包人组织的图纸会审,向分包人进行设计图纸交底。
③提供本合同专用条款中约定的设备和设施。
④为分包人提供所要求的施工场地和通道等。
⑤负责整个施工场地的管理工作,协调分包人与同一施工场地的其他分包人之间的交叉配合,确保分包人按照经批准的施工组织设计进行施工。
(3)专业工程分包人的主要责任和义务
①除非合同条款另有约定,分包人应履行并承担总包合同中与分包工程有关的发包人的所有义务与责任,同时应避免因分包人自身行为或疏漏造成发包人违反发包人与业主间约定的合同义务的情况发生。
②分包人须服从发包人下达的或发包人转发监理工程师与分包工程有关的指令。未经发包人允许,分包人不得以任何理由越过发包人与业主或监理工程师发生直接工作联系,分包人不得直接致函业主或监理工程师,也不得直接接受业主或监理工程师的指令。如分包人与业主或监理工程师发生直接工作联系,将被视为违约,并承担违约责任。
[题型]关于工程分包人的责任和义务的说法,正确的是(D)。
A.分包人须服从业主直接下达的与分包工程有关的指令
B.分包人应履行并承担总包合同中承包人的所有义务和责任
C.特殊情况下,分包人可不经承包人允许,直接与监理工程师发生工作联系
D.分包人须服从承包人转发的监理工程师与分包工程有关的指令
二、机电工程项目分包合同范围
机电工程总承包单位进行项目分包时应考虑的因素:
1.总承包合同约定的或业主指定的分包项目;不属于主体工程,总承包单位考虑分包施工更有利于工程的进度和质量的分部工程;一些专业性较强的分部工程分包,分包单位必须具备相应的企业资质等级,以及相应技术资格。如:锅炉、压力管道、压力容器、起重、电梯技术资格。
2.签订分包合同后,若分包合同与总承包合同发生抵触时,应以总承包合同为准,分包合同不能解除总承包单位任何义务与责任。分包单位的任何影响到业主与总承包单位间合同的违约或疏忽,均会被业主视为总承包单位的违约行为。因此,总承包单位必须重视并指派专人负责对分包单位的管理,保证分包合同和总承包合同的履行。
3.只有业主和总承包单位才是工程施工总承包合同的当事人。
三、合同风险主要表现形式及防范
2.合同风险防范要点
①规范合同行为,诚信守法。
②加强合同评审、评估、管控。认真组织合同评审,评估各项风险,选派高水平的人员参与谈判,加强合同风险在合同执行期间的管理和控制。
③加强索赔管理。以合同为依据,用索赔和反索赔来弥补或减少损失。
④管控、转移、规避、消减风险。针对合同风险,灵活采用消减风险、转移风险、共担风险等管控风险方法。
四、国际机电工程项目合同风险防范措施
1.项目所处的环境风险防范措施
项目所处的环境风险防范 | 防范措施 |
政治风险防范 | 政府担保,保险。 |
市场和收益风险防范 | 政府担保。 |
财经风险防范 | 项目融资全部以美元贷款。 |
法律风险防范 | 明确因违约、歧义、争端的仲裁在第三国进行。 |
不可抗力风险防范 | 保险。 |
2.项目实施中自身风险防范措施
项目实施中自身风险防范 | 防范措施 |
建设风险防范 | 招标竞争选择承包商,完工风险东道国政府和项目公司共同承担。 |
营运风险防范 | 委托专业化运行单位。 |
技术风险防范 | 委托专业化监造单位,关键技术采用成熟技术。 |
管理风险防范 | 提高项目融资风险管理水平,提高项目精细化管理水平。 |
1H420032 总包与分包合同的实施
一、合同分析
1.分析合同风险,制定风险对策,分解、落实合同任务。
2.分析合同中的漏洞,解释有争议的内容。
包括:合同的法律基础、承包人的主要任务、发包人的责任、合同价格、计价方法、价格补偿条件、施工工期、顺延惩罚条款、合同变更方式、违约责任、验收、移交和保修、索赔程序和争执的解决等。
三、合同控制
1.合同跟踪与控制。
内容包括:工程变更;工程质量是否符合合同要求;工期有无延长,原因是什么;有无合同规定以外的施工任务;成本的增加和减少;对各施工单位所负责的工程进行跟踪检查、协调关系,保证工程总体质量和进度。
2.合同实施的偏差分析
内容包括:产生偏差的原因分析;合同实施偏差的责任分析;合同实施趋势分析。
3.合同实施的偏差处理。
调整措施可以分为:组织措施、技术措施、经济措施、合同措施。
四、工程分包单位管理
1.总承包单位对分包单位及分包工程的施工管理,应从:施工准备、进场施工、工序交验、竣工验收、工程保修以及技术、质量、安全、进度、工程款支付等进行全过程的管理。[案]
3.分包单位工作中停检点应在自检合格前提下,由总包单位检查合格后报请监理(业主代表)进行检查。
分包单位对开工、关键工序交验、竣工验收等过程经自行检验合格后,均应事先通知总承包单位组织预验收,认可后再由总承包单位代表通知业主组织检查验收。
4.总承包单位应及时检查、审核分包单位提交的分包工程施工组织设计、施工技术方案、质量保证体系、质量保证措施、安全保证体系及措施、施工进度计划、施工进度统计报表、工程款支付申请、隐蔽工程验收报告和竣工交验报告等文件资料,提出审核意见并批复。
1H420033 合同的变更与终止
一、合同变更的分类与成立条件
2.合同变更的成立条件
(1)合同关系已经存在。
(2)合同内容发生变化。工程变更主要包括:工程量变更、工程项目变更、进度计划变更、施工条件变更、合同当事人的变化等。设计变更主要包括:更改标高、基线、位置和尺寸等。
(3)经合同当事人协商一致,或者法院、仲裁庭裁决,或者援引法律直接规定。
3.变更的范围
除专用合同条款另有约定外,合同履行过程中发生以下情形的,应进行变更:
(1)增加或减少合同中任何工作,或追加额外的工作;
(2)取消合同中任何工作,但转由他人实施的工作除外;
(3)改变合同中任何工作的质量标准或其他特性;
(4)改变工程的基线、标高、位置和尺寸。
1H420034 施工索赔的类型与实施
一、索赔的起因与分类
1.索赔的起因
起因 | 具体内容 |
合同当事方违约 | 不履行或未能正确履行合同义务与责任 |
合同错误 | 合同条文不全、错误、矛盾等,设计图纸、技术规范错误 |
合同变更 | 工程环境变化,包括法律、物价和自然条件的变化等 |
不可抗力因素 | 如恶劣气候条件、地震、疫情、洪水、战争状态等 |
2.索赔的分类
(1)按照索赔的目的和要求分类:
①工期索赔
②费用索赔
(2)按照索赔事件的性质(原因)分类:
有工程延期索赔;工程加速索赔;
工程变更索赔; 工程终止索赔;
不可预见的外部障碍或条件索赔;不可抗力事件引起的索赔;
其他索赔如:
货币贬值、汇率变化、物价变化、政策法令变化等原因引起的索赔。
二、承包人向发包人提起的索赔
1.承包商可以提起索赔的事件
①发包人违反合同给承包人造成时间、费用的损失
②因工程变更(含设计变更、发包人提出的工程变更、监理工程师提出的工程变更,以及承包人提出并经监理工程师批准的变更)造成的时间、费用损失
③由于监理工程师对合同文件的歧义解释、技术资料不确切,导致施工条件的改变,造成了时间、费用的增加
④发包人提出提前完成项目或缩短工期而造成承包人的费用增加
⑤发包人延误支付期限造成承包人的损失
⑥对合同规定以外的项目进行检验(且合格),或非承包人原因导致缺陷修复所发生损失或费用
⑦非承包人的原因导致工程暂时停工。
⑧物价上涨、法规变化及其他原因造成了损失。
2.索赔成立的前提条件
应该同时具备以下三个前提条件:[高]
①与合同对照,事件已造成了承包人工程项目成本的额外支出,或直接工期损失。
②造成费用增加或工期损失的原因,按合同约定不属于承包人的行为责任或风险责任。
③承包人按合同规定的程序和时间提交索赔意向通知和索赔报告。
三、施工索赔的几个关键环节
1.提出索赔意向书 2.做好同期记录
3.提交详细情况报告 4.提交最终索赔报告
(2)承包人的正式索赔文件有:索赔申请表、批复的索赔意向书、编制说明、附件等。包括本项费用或工期索赔有关的各种往来文件,承包人发出的与工期和费用索赔有关的证明材料及详细计算资料。
[题型]下列情况中,可向建设单位提出费用索赔的是(B)。
A. 施工单位的设备被暴雨淋湿而产生的费用
B.建设单位增加工作量造成的费用增加
C.施工单位施工人员高处坠落受伤产生的费用
D.监理单位责令剥离检查隐蔽工程结果质量不符合要求而产生的费用
[题型]施工后,因业主提供的主要设备晚到,延误工期5d,A公司人工、机具等直接经济损失5万元;因遭遇大暴雨引起洪水灾害,延误工期10d;设备吊装时,因吊装方案变更延误工期2d,A公司增加费用2万元;因土建基础及设计变更等原因A公司增加费用40万元,延误工期4d(以上工期延误均发生在施工关键线路上)。
[问题]1.计算A公司可向业主索赔的费用和工期。
[答案]
(1)A公司可向业主索赔的费用:(5 40)万元=45万元
(2)A公司可向业主索赔的工期:(5 10 4)天=19天
[题型]由于业主负责的施工图设计滞后,造成分包C公司工期延误20天,窝工损失达30万元人民币,C公司向总包A公司提请工期和费用索赔。A公司以施工图由业主负责,C公司应向业主索赔为由,拒绝了C公司的索赔申请。
[问题]1.A公司拒绝C公司的索赔是否妥当?说明理由。
[答案]
(1)A公司拒绝C公司的索赔不妥。
(2)理由:C公司直接和A公司签订的合同,与业主没有合同关系。
[题型]分包B公司进场后,由于建设单位无法提供原厂区埋地管线图,B公司在施工时挖断供水管道。造成总包A公司65万元材料浸水无法使用,机械停滞总费用43万元,每天人员窝工费用4.8万元,工期延误25天。B公司机械停滞费18万元。管沟开挖完成后,当地发生疫情,导致所有员工被集中隔离,产生总隔离费用54万元。为此A公司向建设单位提交了工期及费用索赔文件。
[问题]
1.计算A公司可索赔的费用。
2.索赔成立的前提条件是什么?
3.A公司应从哪些方面对B公司进行全过程管理?
[答案]
1.(1)由于建设单位无法提供原厂区埋地管线图,B公司在施工时挖断供水管道属于建设单位的责任事件。
1)造成A公司65万元材料浸水无法使用,可以索赔;
2)机械停滞总费用43万元,可以索赔;
3)每天人员窝工费用4.8万元,工期延误25天,可以索赔4.8×25=120万元;
4)B公司机械停滞费18万元,B公司向A公司索赔,A公司可以向建设单位追偿。
5)管沟开挖完成后,当地发生疫情,导致所有员工被集中隔离,产生总隔离费用54万元,疫情属于不可抗力,费用各自承担,工期可以延误,不可索赔。
总索赔费用:65 43 120 18=246万元。
2.索赔成立的三个前提条件:
(1)与合同对照,事件已造成了承包商工程项目成本的额外支出,或直接工期损失。
(2)造成费用增加或工期损失的原因,按合同约定不属于承包商的行为责任或风险责任。
(3)承包商按合同规定的程序和时间提交索赔意向通知和索赔报告。
3.总承包方A公司对分包方B公司及分包工程施工,应从施工准备、进场施工、工序交验、竣工验收、工程保修以及技术、质量、安全、进度、工程款支付等进行全过程的管理。
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